"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi
Davacı ... Nak. ve Tic. Ltd. Şti. vek .Av. Sadi Denk, davalı ... Tic. Koll. Şti. arasında görülen dava hakkında ... 11. Asliye Ticaret Mahkemesi’nden verilen 07/10/2013 gün ve 2011/423 E.-2013/281 K. sayılı hükmün bozulmasına ilişkin Dairemizin 23/11/2015 gün ve 2015/56196-2015/15282 E.-K. sayılı ilamına karşı davacı vekili tarafından süresi içinde karar düzeltme yoluna başvurulmuş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
- K A R A R -
Yerel mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen hükmün taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine hüküm Dairemizin 23/11/2015 gün ve 2015/5619-2015/15282 E.-K. sayılı ilamıyla davalı yararına bozulmuştur.
Davacı vekili cezai şarttan indirim yapılmasının usul ve yasaya aykırı bulunduğu gerekçesiyle karar düzeltme isteminde bulunmuştur.
Dava tarihinde yürürlükte bulunan 6762 sayılı TTK’nın 24. maddesi gereğince tacir sıfatını haiz bir borçlu fahiş olduğu iddiasıyla cezai şarttan indirim yapılmasını isteyemez. Kural bu olmakla birlikte, kararlaştırılan cezai şart miktarı borçlunun ekonomik yönden yıkımına sebebiyet verecek derecede fahiş ise cezai şarttan indirim yapılabileceği Yargıtay'ca kabul edilmektedir. Ne var ki, böyle bir indirim yapılabilmesi için borçlunun ekonomik durumunun bilirkişi vasıtasıyla incelenmesi, bilançosu ve mali yapısı konusunda ayrıntılı ve Yargıtay denetimine elverişli bir rapor alındıktan sonra değerlendirme yapılması gerekir. Somut olayda mahkemece alınan bilirkişi raporunda davalı defterlerini sunmadığından bu konuda inceleme yapılamadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece borçlunun mali yapısı incelenmeden hakim tarafından dayanağı da gösterilmeksizin takdire dayalı cezai şarttan indirim yapılması usul ve yasaya aykırıdır.
Davacı tarafın temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün davacı yararına bu yönden bozulması gerekirken davacının temyiz itirazları incelenmeksizin sadece davalı yararına bozma kararı verilmesi doğru olmadığından karar düzeltme talebinin kabulü ile Dairemizin 23/11/2015 tarihli bozma kararına bu bozma sebebinin de eklenmesi suretiyle hükmün bozulması gerekmiştir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle davacı vekilinin karar düzeltme talebinin kabulü ile Dairemizin 23/11/2015 gün ve 2015/5619-2015/15282 E.-K. sayılı bozma kararına 3. bent olarak yukarıda belirtilen bozma gerekçesi ilave edilerek hükmün davacı yararına da BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 22/05/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.