"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2017/328 Esas, 2018/870 Karar
SUÇ : ... itaatsizlikte ısrar
HÜKÜM : Eylemin icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulü ile bu suçtan mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma
Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun'un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesince temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrasınca temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun'un 310 uncu maddesi uyarınca temyiz isteminin süresinde olduğu, aynı Kanun'un 317 nci maddesi gereğince temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1)Sanık hakkında Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Van Askeri Savcılığının 14.03.2012 tarihli, 2012/430 Evrak, 2012/430 Esas, 2012/63 Karar sayılı İddianamesiyle ... itaatsizlikte ısrar suçundan 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun (1632 sayılı Kanun) 87 nci maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi talebiyle kamu davası açılmıştır.
2)Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Van Askeri Mahkemesinin, 07.05.2012 tarihli ve 2012/489 Esas, 2012/138 sayılı Kararı ile sanığın atılı suçtan mahkumiyetine hükmedilmiştir.
3)Askeri Yargıtay 2 nci Dairesinin, 18.09.2013 tarihli ve 2013/1159 Esas, 2013/1201 sayılı Kararı ile mahkumiyet hükmünün usul yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
4Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Van Askeri Mahkemesinin, 07.02.2014 tarihli, 2013/1318 Esas, 2014/14 sayılı Kararı ile sanığın atılı suçtan mahkumiyetine hükmolunmuştur.
5)Askeri Yargıtay 2 nci Dairesinin, 11.02.2015 tarihli ve 2015/83 Esas, 2015/118 sayılı Kararı ile sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.
6)Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Van Askeri Mahkemesinin, 04.03.2016 tarihli ve 2015/695 Esas, 2016/171 sayılı Kararı ile Van Asliye Ceza Mahkemesinin görevli olduğundan bahisle görevsizlik kararı verilmiştir.
7)Van 3. Asliye Ceza Mahkemesinin, 31.01.2017 tarihli ve 2016/329 Esas, 2017/23 sayılı Kararı ile karşı görevsizlik kararı verilerek dosya olumsuz görev uyuşmazlığının çözümü için Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmiştir.
8)Uyuşmazlık Mahkemesi Ceza Bölümünün, 20.03.2017 tarihli ve 2017/18 Esas, 2017/18 sayılı Kararı ile Van 3. Asliye Ceza Mahkemesinin görevsizlik kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.
9)Van 3. Asliye Ceza Mahkemesinin, 20.11.2018 tarihli, 2017/328 Esas, 2018/870 sayılı Kararı ile sanığın icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 257 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca hak yoksunluğuna ve 58 inci maddesi gereği tekerrür hükümlerinin uygulanarak cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine hükmolunmuştur.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanık, hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün bozulması istemiyle temyiz talebinde bulunmuştur.
III. OLAY VE OLGULAR
Van Merkez İlçe Jandarma Komutanlığı 1. Sınıf Cezaevi Jandarma Karakol Komutanlığı emrinde görevli astsubay olan sanığın, Van ilinde meydana gelen deprem sonrası İl Jandarma Komutanlığı Harekat Merkezinde personel açığının meydana çıkması nedeniyle komutanının sözlü emri ile nöbetçi personel olarak görevlendirildiği, bu kapsamda 11.11.2011 tarihinde nöbet tutması gerekirken nöbete gelmediği, Merkez İlçe Jandarma Komutanı ...'in yanında tanık olarak dinlenen Jandarma personeli ...'ın bulunduğu sırada sanığı arayarak nöbete gelmesini emrettiği, sanığın nöbete gelmeyeceğini söylemesi üzerine aynı tarihli nöbet yerine gelmediğine dair tutanak tutulduğu, sanığın savunmasında üzerine atılı suçu ikrar ettiği dava konusu somut olayda, eyleminin icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabul edilerek bu suçtan mahkumiyetine karar verildiği anlaşılmıştır.
IV. GEREKÇE
Suç tarihinde Van Merkez İlçe Jandarma Komutanlığı 1. Sınıf Cezaevi Jandarma Karakol Komutanlığı emrinde görevli astsubay olan sanığın, Van ilinde meydana gelen deprem sonrası İl Jandarma Komutanlığı Harekat Merkezinde görevlendirildiği ve burada yapılacak işin mahiyeti gereği Jandarma personelinin mülki görevlerinden olması ve yargılama konusu eylemin sanığın bu görevini yerine getirmemesinden kaynaklanması nedeniyle; 4483 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerinin Yargılanması Hakkında Kanun hükümleri uyarınca yetkili merciden soruşturma izni alındıktan sonra dava açılması gerektiği ve bu hususun kovuşturma şartı olduğu gözetilmeden yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Van 3. Asliye Ceza Mahkemesinin, 20.11.2018 tarihli ve 2017/328 Esas, 2018/870 sayılı Kararına yönelik sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden ve dosya kapsamında resen tespit edilen hususlar nazara alındığında, sair yönleri incelenmeyen hükmün,1412 sayılı Kanun'un 321 inci maddesi ile 326 ncı maddesinin son fıkrası gereği, Tebliğname’ye farklı gerekçeyle uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
18.10.2023 tarihinde karar verildi.