"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2021/119 Esas, 2022/1354 Karar
SUÇ : Görevi kötüye kullanma
HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama
İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 286/1. maddesi ve 1136 sayılı Avukatlık Kanunu'nun 59. maddesinin son fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 5271 sayılı Kanun'un 260/1. maddesi gereği temyiz edenin hükmü temyize hâk ve yetkisinin bulunduğu, 291/1. maddesince temyiz isteminin süresinde olduğu, 294/1. maddesine istinaden temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298/1. maddesi gereğince temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:
I. HUKUKİ SÜREÇ
A. İlk Derece
... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 01.12.2020 tarihli ve 2020/122 Esas, 2020/292 sayılı Kararı ile sanığın icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 257/1 ve 62. maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hakkında aynı Kanun'un 53/1-2-3. maddesi ve fıkraları gereği hak yoksunlukları ile 58/1-6 maddesi ve fıkraları gereği tekerrür hükümlerinin uygulanmasına hükmolunmuştur.
B. İstinaf
Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 14. Ceza Dairesinin 02.06.2022 tarihli ve 2021/119 Esas, 2022/1354 sayılı Kararı ile İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümde 5237 sayılı Kanun'un 53. ve 58. maddelerinin uygulanmasına ilişkin eksikliklerin infaz aşamasında gözetilmesi ve aynı Kanun'un 53/5. maddesinin uygulanmamasına ilişkin yapılan eleştiri ile istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun'un 280/1-a. maddesi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.
II. TEMYİZ
A. Temyiz Sebepleri
Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi
Sanığın üzerine atılı suç yönünden katılanın zararının olması gerektiğine, zarar bulunmadığı takdirde görevi kötüye kullanma suçunun unsurlarının oluşmayacağına, zararın var olup olmadığına ilişkin ispat külfetinin katılan tarafta olduğuna ve katılanın sanığa ödemede bulunduğuna dair dosya arasında somut bir delil bulunmadığına, sanık hakkında beraat kararı verilmesi gerekirken verilen mahkumiyet kararının usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.
B. Değerlendirme ve Gerekçe
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine sair temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Suçun işlendiği tarihte ... Barosuna kayıtlı avukat olan sanığın, katılana ait bahçeden yol açan belediye aleyhine dava açmak üzere katılanın vekilliğini üstlenip 3.500,00 TL masraf ücreti aldığı halde şikayet tarihi olan 09.11.2018 tarihine kadar söz konusu davayı açmadığı ve işlerin safahatı hakkında bilgi vermediği iddia ve kabul edilen eyleminin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturacağı ve 5237 sayılı Kanun'un 257/2. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeden, hakkında aynı Kanun'un 257/1. maddesi uyarınca icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan hüküm kurulması,
Sanık hakkında kurulan hükümde tekerrüre esas alınan ... 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 2015/170 Esas, 2017/216 Karar sayılı ilamına konu hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun 24.10.2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun ile değişik 5271 sayılı Kanun'un 253. maddesine göre uzlaşma kapsamına alındığı anlaşılmakla; öncelikle tekerrüre esas alınan ilam sebebi ile uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığının araştırılması, uyarlama yargılaması yapılmış ve tarafların uzlaşmış olmaları durumunda ise sanığın sabıka kaydında bulunan diğer ilamlardan hangisinin tekerrüre esas alınacağına dair değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Hukuka aykırı bulunmuştur.
III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle, sanık müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden kararın 5271 sayılı Kanun'un 302/2 ve 307/5. maddeleri gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun'un 304/2-a maddesi uyarınca ... 1. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 14. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
20.01.2025 tarihinde karar verildi.