"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2017/12 Esas, 2017/2454 Karar
SUÇ : İcrai davranışla görevi kötüye kullanma
HÜKÜMLER : 1)Ünye Ağır Ceza Mahkemesinin 08.11.2016 tarihli ve 2016/71 Esas, 2016/212 ... Kararı ile; ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan mahkûmiyet,
2)Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 29.11.2017
tarihli ve 2017/12 Esas, 2017/2454 ... Kararı ile; istinaf başvurusunun esastan reddi.
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama
İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 7343 ... Kanun'un 15 inci maddesi ile 1136 ... Avukatlık Kanunu'na (1136 ... Kanun) eklenen ve 30.11.2021 tarihinde yürürlüğe giren geçici 24 üncü madde ile anılan Kanun'un 59 uncu maddesinin beşinci fıkra hükümleri uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 ... Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrasınca temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrasına istinaden temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereğince temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1.Ordu Cumhuriyet Başsavcılığının, 29.12.2015 tarihli ve 2015/10841 Soruşturma, 2015/3792 Esas, 2015/177 numaralı İddianamesiyle sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 1136 ... Kanun'un 59 uncu maddesi uyarınca son soruşturmanın açılması kararı verilmesi talep edilmiştir.
2.Ordu Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.02.2016 tarihli ve 2016/5 Esas, 2016/21 ... Kararı ile sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 ... Türk Ceza Kanunu’nun (5237 ... Kanun) 257 nci maddesinin birinci fıkrası ile 53 üncü maddesi uyarınca yargılamasının yapılması ve delillerin takdiri için 1136 ... Kanun'un 59 uncu maddesine göre son soruşturmanın Ünye Ağır Ceza Mahkemesinde açılıp yapılmasına karar verilmiştir.
3.Ünye Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.11.2016 tarihli ve 2016/71 Esas, 2016/212 ... Kararı ile sanık hakkında ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 ... Kanun'un 257 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 53 üncü maddesinin birinci ve beşinci fıkraları uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmiştir.
4.Sanığın istinaf talebi üzerine duruşma açılarak yapılan inceleme neticesinde Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 29.11.2017 tarihli ve 2017/12 Esas, 2017/2454 ... Kararı ile istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanığın temyiz dilekçesi, aldığı vekalet ücretine karşılık bahse konu davayı açtığına, masrafını almadığına ve katılan ile anlaşmaya varmadığına, diğer davaları takip etme yükümlülüğünün olmadığına ve temyiz dilekçesinde belirtilen sair hususlar gereğince usul ve yasaya aykırı olan mahkumiyet kararının bozulması gerektiğine ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
Ordu Barosuna kayıtlı avukat olarak görev yapan sanığın, katılanın borçlu olarak gözüktüğü 30.05.2011 vade tarihli ve 10.000 TL bedelli senede ilişkin olarak menfi tespit davası açmak üzere 14.05.2014 tarihli vekaletname ile katılanın vekilliğini üstlenmesine ve katılandan vekalet ücreti ve masraf adı altında para almasına rağmen ilgili davayı açmayarak ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu işlediği kabul edilerek mahkumiyetine karar verilmiştir.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
Duruşma açılarak yapılan yargılama sonucunda sanığın katılan aleyhine başlatılan Ünye İcra Müdürlüğünün 2013/2173 Esas ... takip dosyasına konu olan ve katılanın borçlu olarak gözüktüğü 30.09.2012 vade tarihli ve 2.400 Euro bedelli senede ilişkin menfi tespit davası açmadığı kabul edilerek, ilk derece mahkemesince verilen kararın gerekçesi değiştirilmek suretiyle istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.
IV. GEREKÇE
1136 ... Kanun'un 59 uncu maddesi uyarınca son soruşturmanın açılmasına dair kararda sanığa isnat olunan ve mahkemece oluşa uygun olarak sübutu kabul edilen eylemin 30.05.2011 vade tarihli ve 10.000 TL bedelli senede ilişkin olarak menfi tespit davası açmamak olduğu, 5271 ... Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir" şeklindeki düzenleme karşısında, hükmün konusunun son soruşturmanın açılmasına dair kararda gösterilen eylemden ibaret olması gerektiği, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının yasaya aykırı olduğu, dava konusu yapılan eylemin açıkça ve bağımsız olarak gösterilmesi gerektiği, iddianame yerine geçen son soruşturmanın açılmasına ilişkin kararda, Ordu Barosuna kayıtlı avukat olarak görev yapan sanığın, Ünye İcra Müdürlüğünün 2013/2173 Esas ... takip dosyasına konu olan 30.09.2012 vade tarihli ve 2.400 Euro bedelli senede ilişkin olarak menfi tespit davası açmadığı şeklinde bir anlatıma yer verilmediği halde, Bölge Adliye Mahkemesince iddianın dışına çıkılarak 5271 ... Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasına aykırı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Yüklenen suçu 5237 ... Kanun'un 53 üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanun'un 53 üncü maddesinin beşinci fıkrasının uygulanması sırasında hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu bentteki hak ve yetkilerin tamamını kullanmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden sadece avukatlık mesleğinden men edilmesine karar verilmek suretiyle sınırlı uygulama yapılması,
Hukuka aykırı görülmüştür.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanığın temyiz istemi yerinde görüldüğünden Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 29.11.2017 tarihli ve 2017/12 Esas, 2017/2454 ... Kararının 5271 ... Kanun'un 302 nci maddesinin ikinci ve 307 nci maddesinin beşinci fıkraları gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Bölge Adliye Mahkemesince ilk derece mahkemesinin gerekçesi değiştirilerek "istinaf başvurusunun esastan reddine" karar verilmiş ise de anılan kararın içeriği itibarıyla "düzeltilerek istinaf başvurusunun esastan reddi" olarak değerlendirilmesi gerektiğinden, dava dosyasının, bozma kararının içeriği de gözetilerek, 5271 ... Kanun'un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi uyarınca Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
11.01.2024 tarihinde karar verildi.